本報記者 謝誠

    2018年4月27日央行、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會、國家外匯局聯(lián)合發(fā)布《關于規(guī)范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見》（下稱“資管新規(guī)”），旨在規(guī)范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務，支持經(jīng)濟結構調(diào)整和轉型升級。在國家對金融監(jiān)管趨嚴的大背景下，如何應對資管新規(guī)帶來的合規(guī)難題，如何應對資管新規(guī)給銀行、保險、信托、基金、證券、期貨等相關資產(chǎn)管理業(yè)務帶來的壓力與機遇，投資者如何在中央政策的推進中保護自身權益，以及資管糾紛的爭議解決，是目前業(yè)界密切關注和亟待解決的問題。

    為此，上海市法學會主辦，復旦大學金融法研究中心和上海市海華永泰律師事務所聯(lián)合承辦“新變局、新格局——資產(chǎn)管理新規(guī)研討會”于2018年6月8日在上海中國金融信息中心成功舉辦。

   本次研討會由眾多業(yè)內(nèi)的主管領導、專家學者和行業(yè)領袖擔任演講嘉賓，研討會分為三個主題單元，分別由復旦大學法學院許凌艷副教授、上海市海華永泰律師事務所高級合伙人王進、梁麗金擔任主持人。

    上海市法學會秘書長毛堅平、復旦大學金融法研究中心主任、教授、博士生導師季立剛、上海市海華永泰律師事務所主任張誠在開幕式上致辭。

    毛堅平秘書長指出資管新規(guī)的出臺對國內(nèi)相關金融行業(yè)，乃至對整個國家的經(jīng)濟發(fā)展都會產(chǎn)生深遠的影響。在具體的實施過程中也需要法律界進行研究，希望參加本次會議的各位專家學者能共同為金融規(guī)范和完善金融機構的資產(chǎn)管理、穩(wěn)定金融秩序、上海經(jīng)濟發(fā)展和法治建設做出應有的貢獻。

    季立剛教授引用“正本清源”深入淺出的提出了其對資管新規(guī)的見解：目前的金融體制、金融監(jiān)管政策，寬嚴兼容，但仍停留在民事層面，金融業(yè)具有其特殊性，現(xiàn)有政策雖然能滿足基礎金融服務的有效合法應用問題，但是針對特殊情況，金融監(jiān)管的尺度仍需提高到更高的層次。資管新規(guī)的出臺，無疑是具有實務指引意義，同時更期待其“接地氣，起作用”。

    “舊的資管格局將就此終結，新的資管格局即將啟程。資管新規(guī)的出臺無疑將對資管行業(yè)產(chǎn)生重大的影響。”上海市海華永泰律師事務所主任張誠感慨道，如今金融監(jiān)管的力度之大前所未有，在這種格局之下，資管行業(yè)將何去何從，資產(chǎn)管理如何規(guī)范地發(fā)展，資產(chǎn)管理業(yè)務如何服務于實體經(jīng)濟等等重大命題擺在眼前，需要金融從業(yè)人員進行思考以共商因應落實之舉措。

    復旦大學法學院副教授許凌艷認為資產(chǎn)管理并非正式的法律術語，法律人不能以此來界定法律關系，這是目前需要解決的主要問題。

    華東政法大學經(jīng)濟法學院副教授賈希凌帶來課題“資管產(chǎn)品的法律關系基礎”并指出：資管產(chǎn)品的法律關系的確定是金融監(jiān)管標準得以統(tǒng)一的前提，學界大部分學者認為這種法律關系屬于信托關系而非委托關系。

    遠東宏信有限公司業(yè)務總監(jiān)周之翔對賈教授的觀點表示贊同，并據(jù)此通過四個關鍵詞“回顧、挑戰(zhàn)、機遇、合作”深入分析了“新格局下的大資管行業(yè)”。從回顧立法進程與業(yè)務發(fā)展講到目前所遇的挑戰(zhàn)與“去杠桿、去監(jiān)管套利、去金融空轉”相關。在新格局下，大資管行業(yè)應在信托法律關系的框架中，去做“股權投資、資產(chǎn)管理和資產(chǎn)組合”。

    上海律協(xié)信托委員會副主任、海華永泰律師事務所高級合伙人馮加慶從具體做信托法律服務的角度進行了歸納與總結。其從信托法律關系與資管法律關系的存在三種觀點以及內(nèi)容上的比較出發(fā)，延展到資管新政對信托的影響，包括對信托公司、剛兌明令取消對信托的影響等。

    財通證券資產(chǎn)管理有限公司合規(guī)稽核部總監(jiān)王幾高從行業(yè)角度分析了大資管新規(guī)下的券商資管展業(yè)的挑戰(zhàn)和應對：王總運用時間軸展示了券商資管行業(yè)發(fā)展歷史與相應政策的發(fā)展簡史，探討了新規(guī)對券商資管在產(chǎn)品設計、市場銷售、投資運營和合規(guī)風控四大方面的影響，并對行業(yè)應對之策進行分享。

    實務與行業(yè)視角：投資者保護與爭端解決

    上海市海華永泰律師事務所高級合伙人王進律師提出隨著資管新規(guī)的出臺，打破剛性兌付必然會導致涉及資管的訴訟與仲裁案件快速增加，本次研討會因此特別設置了“投資者保護與爭端解決”單元；

    資管新規(guī)首次明確了必須持牌經(jīng)營，并把持牌經(jīng)營拓寬到了非金融機構等，這些均會對司法裁判原則產(chǎn)生一些影響。上海市第一中級人民法院金融庭庭長單素華圍繞資管業(yè)務的性質(zhì)、效力以及主體的權利義務這三個點，分析“穿透式”資管新規(guī)下司法裁判規(guī)則與金融監(jiān)管規(guī)則的關系分析。單素華表示，目前很難以單一的法律關系界定所有的案件，可以考慮改變先界定單一法律關系，再明確權利義務的審判理念。

    上海國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會研究中心主任姚宏敏圍繞資管新規(guī)的法律效力問題分享了“資管新規(guī)的效力及其在商事爭議解決中的適用”：雖然資管新規(guī)屬于非法源性的規(guī)范性文件，但實際上是系統(tǒng)規(guī)范資管業(yè)務最高效力的規(guī)范性文件。在民事案件審判中，對于違反資管新規(guī)只能以損害公共利益為由認定合同無效，但在認定“損害社會公共利益”時審判機關應當持謹慎的態(tài)度。

    民生通惠資產(chǎn)管理有限公司法律合規(guī)部總經(jīng)理牟聯(lián)光站在資管行業(yè)角度，以“資管新規(guī)之保險資管合規(guī)視角”為主題，從資管新規(guī)與保險資管、資管新規(guī)的幾個看點和難點三方面分析了資管新規(guī)對保險資管行業(yè)的影響與啟示。

    “金融業(yè)的不充分競爭和周期性決定了金融監(jiān)管的職能應該是：服務和保護社會資產(chǎn)。”復旦大學法學院副教授許凌艷帶來“金融理財司法判決的實證研究”。許教授并表示，每一位法律人都應充分學習、理解和反思現(xiàn)有金融監(jiān)管制度，并為推動金融業(yè)務法制建設出謀劃策，以實現(xiàn)繁榮、平等、和諧的社會。

    梁麗金律師表示本次研討會上學術界與實務界的發(fā)言，會從不同視角帶給大家諸多啟發(fā)。在以螞蟻金融服務集團法務部總監(jiān)童正和華寶證券研究創(chuàng)新部總助李真為代表的行業(yè)專家?guī)懋a(chǎn)研視角的資管新規(guī)解讀后，主講嘉賓與參會嘉賓就資管新規(guī)問題進行了進一步深入的探討。

    螞蟻金融服務集團法務部總監(jiān)童正表示，對于金融機構來說，行政規(guī)范性文件對其的影響是非常大的。資管新規(guī)其實是一個歸位，將原先資管的主體均打回原形。其贊同之前幾位學者的觀點，即一個受托管理的業(yè)務其上位法應當是信托關系，公開是對消費者最大的保護。

    華寶證券研究創(chuàng)新部總助李真用表格與時間軸的形式，直觀展現(xiàn)了資管新規(guī)的18個要點，以及正式稿與征求意見稿的對比，梳理了政策導向的新市場分析框架與表外銀行理財資金結構，使在座嘉賓一目了然地知悉資管新規(guī)的變化與影響。

    上海市法學會常務副會長林國平最后總結：“今天的研討會很有必要，金融秩序關系社會發(fā)展，理論和實踐需要結合。”林會長指出，資管新規(guī)的出臺僅是個開始，如何落實到實務及進一步升級優(yōu)化，仍需要專家學者進一步研究，為促進金融行業(yè)的合規(guī)發(fā)展，維護金融秩序做出應有的貢獻。