證券時(shí)報(bào)記者 熊菲 丁可

    近日，“律師策劃海外信托侵吞資產(chǎn)”一案受到廣泛關(guān)注。

    魯南制藥25.7%股份到底歸誰(shuí)所有？4年前，魯南制藥已故創(chuàng)始人獨(dú)生女趙龍將五方告上了法庭，案情還牽涉國(guó)內(nèi)知名律所金杜律師事務(wù)所的合伙人王建平。2021年7月20日，東加勒比最高法院最終判定趙龍勝訴，趙龍對(duì)涉案股權(quán)擁有所有權(quán)。

    證券時(shí)報(bào)記者及時(shí)聯(lián)系了此案關(guān)鍵當(dāng)事方。趙龍表示，判決后尚未收到來(lái)自金杜律師事務(wù)所和王建平律師的信息，而金杜律師事務(wù)所則表示，暫不能就此事接受采訪。

    與此同時(shí)，證券時(shí)報(bào)記者還就此案采訪了多位知名律師和信托行業(yè)人士，試圖解構(gòu)這場(chǎng)曠日持久的訴訟及其對(duì)于家族信托的啟示。

    四年打贏洋官司

    2014年底，魯南制藥創(chuàng)始人趙志全去世。2017年，趙志全獨(dú)生女趙龍發(fā)現(xiàn)，家族信托律師王建平并沒(méi)有打算真正將父親遺產(chǎn)轉(zhuǎn)交給自己。

    天眼查顯示，魯南制藥集團(tuán)成立于1995年，注冊(cè)資本8170.5萬(wàn)元，目前共有三類(lèi)股東，分別是社會(huì)個(gè)人股、內(nèi)部職工股、安德森投資有限公司，持股比例分別為約48.08%、26.22%、25.7%。其中，安德森投資有限公司設(shè)立在香港，其持有的25.7%股權(quán)也是此案的焦點(diǎn)。

    一個(gè)牽涉多個(gè)利益方的股權(quán)代持和兩個(gè)家族信托，是引發(fā)魯南制藥25.7%股權(quán)相爭(zhēng)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

    2001年3月，魯南制藥與昆侖美國(guó)簽訂《股權(quán)代持協(xié)議》，由其代持魯南制藥部分股份。昆侖美國(guó)是王建平及其妻子魏某在美國(guó)設(shè)立的公司，這兩位也是魯南制藥股權(quán)的爭(zhēng)奪主角之一。

    截至2011年7月19日，趙志全持有昆侖BVI公司100%股權(quán)，昆侖BVI公司持有安德森投資有限公司100%股權(quán)，而安德森投資有限公司持有魯南制藥25.7%股權(quán)以及另外4家公司各25%股權(quán)。

    同在2011年7月，趙志全和魏某簽訂信托協(xié)議，設(shè)立“趙氏信托”。該信托是可撤銷(xiāo)信托，由昆侖BVI公司作為委托人與受益人，并由魏某擔(dān)任受托人，信托財(cái)產(chǎn)是安德森投資有限公司持有的上述5家公司的股權(quán)。

    2014年11月，趙志全去世前向趙龍轉(zhuǎn)讓了經(jīng)魏某簽字的安德森投資有限公司的股權(quán)，并對(duì)王建平發(fā)出將信托資產(chǎn)過(guò)戶給趙龍的指令。但是，趙龍說(shuō)股權(quán)變更遲遲沒(méi)有過(guò)戶。

    趙龍?jiān)谖⒉┥习l(fā)布的信息顯示，2017年2月20日，在王建平北京辦公室，他給了趙龍一份“BanyanTreeTrust”（榕樹(shù)信托）的信托文件，趙龍這才知道他從來(lái)沒(méi)有打算真正遵從其父親的過(guò)戶指示函將遺產(chǎn)轉(zhuǎn)交給她。反而，安德森投資有限公司90%資產(chǎn)被轉(zhuǎn)入了王建平夫婦所持有的嘉德公司（判決中稱(chēng)為JadeValueInvestmentLtd）。在上述榕樹(shù)信托中，嘉德公司作為信托資產(chǎn)，受益人為王建平夫婦的女兒和趙龍。“雖然我的名字也在受益人名單中，但王建平作為protector（信托保護(hù)人），隨時(shí)可以沒(méi)有任何限制地將我移除。里面所有條款都不能保障我的利益。至于這個(gè)信托如何成立的，我完全不知情。”趙龍認(rèn)為。

    后來(lái)，法院通過(guò)股權(quán)收購(gòu)款的資金來(lái)源等一系列證據(jù)和事實(shí)，最終認(rèn)定安德森投資有限公司及其持股公司的股權(quán)是由趙志全自掏腰包所購(gòu)買(mǎi)的，所以他就是最終受益人。

    雖然王建平夫婦通過(guò)設(shè)立公司、設(shè)立信托等方式，把安德森投資有限公司以及對(duì)應(yīng)的魯南制藥股權(quán)轉(zhuǎn)走，但是法院認(rèn)定，這種行為嚴(yán)重違反了信托契約的相關(guān)條款。

    法院認(rèn)定，涉案股權(quán)的所有權(quán)，歸屬受益人趙志全之女趙龍。

    如今，判決結(jié)果已經(jīng)公布數(shù)天，金杜律師事務(wù)所的王建平律師是否就該案給趙龍以任何說(shuō)明或反饋？是否有接洽以執(zhí)行判決？7月27日，趙龍?jiān)谖⒉┧叫胖谢貜?fù)證券時(shí)報(bào)記者稱(chēng)，并沒(méi)有，金杜律師事務(wù)所也未向她作出調(diào)查結(jié)果或任何說(shuō)明。

    在個(gè)人微博賬號(hào)上，趙龍還補(bǔ)充發(fā)出了2017年金杜律師事務(wù)所出具的對(duì)王建平投訴的后續(xù)，表示金杜律師事務(wù)所當(dāng)時(shí)為此成立了調(diào)查小組，但可能由于各種原因沒(méi)有及時(shí)作出處置。她表示，如今判決已公開(kāi)，許多關(guān)鍵事實(shí)在交叉質(zhì)證后已得到認(rèn)定，希望金杜律師事務(wù)所可以給她一個(gè)最終的調(diào)查結(jié)果。

    證券時(shí)報(bào)記者7月27日通過(guò)郵件和電話試圖采訪金杜律師事務(wù)所。截稿時(shí)采訪郵件未得到回復(fù)，而金杜律師事務(wù)所公開(kāi)的聯(lián)系電話撥通后，對(duì)方表示沒(méi)有關(guān)注到王建平律師的相關(guān)案件。在記者追問(wèn)后，接電話的人表示去詢問(wèn)相關(guān)同事，隨后回復(fù)暫時(shí)沒(méi)有辦法接受媒體采訪。

    “趙氏信托”問(wèn)題在哪？

    到底是誰(shuí)給了魏某這么大的權(quán)力，使她可以把自己作為受托人所持有的股份隨意處置，再信托給別人？這其中繞不開(kāi)兩個(gè)信托：趙氏信托和榕樹(shù)信托。

    2011年7月成立的“趙氏信托”是一份可撤銷(xiāo)的信托，趙氏信托的委托人和受益人都是趙志全100%持股的昆侖BVI公司，受托人則是魏女士，信托財(cái)產(chǎn)是安德森投資有限公司所持有的5家公司的股權(quán)。在信托成立的當(dāng)天，安德森投資有限公司持有的股權(quán)就被轉(zhuǎn)移到了魏某名下。

    “這里有幾個(gè)比較奇怪的點(diǎn)。”瑞銀律師事務(wù)所高級(jí)合伙人王昊分析。

    一是關(guān)于委托人和受益人的安排。在家族信托中，客戶出于傳承考慮，在做家族資產(chǎn)安排的時(shí)候，一般由客戶本人做委托人，家屬做受益人。趙氏信托特別之處在于，客戶本人以及客戶女兒都沒(méi)有出現(xiàn)在這個(gè)信托安排中。

    “信托的目的是為了保證家族財(cái)富有序繼承，信托本身只是一項(xiàng)傳承的制度安排，人的因素肯定不應(yīng)該被忽視。”王昊說(shuō)，從這件事可以看出，委托人本人可能對(duì)于信托本身不是非常了解。

    二是關(guān)于受托人的安排。趙氏信托由自然人做受托人，雖然自然人也可以做受托人，但所有權(quán)利集于自然人一身后，自然人的道德風(fēng)險(xiǎn)和違約風(fēng)險(xiǎn)概率往往比專(zhuān)業(yè)受托人高很多。

    “還有一個(gè)細(xì)節(jié)是，法院文件中也有趙氏信托條款的相關(guān)內(nèi)容，條款的行文方式非常簡(jiǎn)單。”王昊說(shuō)，如果有其他相關(guān)專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)介入，應(yīng)該能發(fā)現(xiàn)這份信托架構(gòu)上的問(wèn)題。

    “趙志全在去世之前的一段時(shí)間，曾經(jīng)給魏某發(fā)函，指示她把自己持有的安德森投資有限公司的股權(quán)以及這家公司名下的所有財(cái)產(chǎn)都轉(zhuǎn)給獨(dú)生女趙龍。后來(lái)又指示魏某，表示自己授權(quán)女兒趙龍行使‘趙氏信托’下的所有權(quán)利。但從趙志全的上述行動(dòng)中不難看出，他并不理解這樣的一個(gè)信托設(shè)立后事情會(huì)變得多復(fù)雜，他也不知道一個(gè)所謂托孤的信托到底要怎么設(shè)計(jì)。”王昊說(shuō)。

    趙氏信托的設(shè)立為后續(xù)問(wèn)題埋下了隱患。2015年8月，魏某向嘉德價(jià)值投資公司和中智投資控股公司轉(zhuǎn)移安德森投資有限公司的股份，前者獲轉(zhuǎn)移90%股份，后者則接受剩下的10%股份。王某在這兩家公司均擔(dān)任股東和董事。

    2016年，王建平又新設(shè)立了恒德公司，他的妻子魏某作為委托人設(shè)立“榕樹(shù)信托”，指定新成立的恒德公司作為信托受托人，負(fù)責(zé)管理嘉德公司持有的安德森投資有限公司90%股權(quán)，原始受益人包括趙龍以及律師王某的女兒。

    “最重要的一點(diǎn)是，該信托把律師王某設(shè)為信托保護(hù)人。”王昊解釋?zhuān)@個(gè)信托的保護(hù)人有權(quán)隨時(shí)增加或者移除受益人。

    直至2017年，趙龍和王建平會(huì)面時(shí)才知道榕樹(shù)信托的存在。

    王昊認(rèn)為，嘉德價(jià)值投資公司和中智投資控股公司都有王某擔(dān)任董事，因此他的所作所為，屬于在知道受托人轉(zhuǎn)移涉案股權(quán)有違受信賴(lài)者義務(wù)的情況下，依然接受了信托資產(chǎn)，是知情的受讓方，并不是善意的第三人。因此，法院最終推定，嘉德價(jià)值投資公司和中智投資控股公司這兩家公司是為了受益人趙龍、昆侖BVI公司的利益而持有涉案股權(quán)，受益人完全有權(quán)追回這些股權(quán)。

    家族信托應(yīng)該如何做？

    “這個(gè)案件給我們最大的啟發(fā)是，股權(quán)結(jié)構(gòu)一定要清晰，不能為了一些稅收優(yōu)惠或者其他原因動(dòng)搖這個(gè)根本。”大成律師事務(wù)所合伙人馬乃東律師說(shuō)，做了這么多年的訴訟案件，一個(gè)深刻的感受是，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，是財(cái)富保障中必須要遵守的紀(jì)律。

    代持引發(fā)的問(wèn)題不少且慘痛，由此釀成禍端。他舉例說(shuō)，自己代理的一個(gè)案件已經(jīng)從一個(gè)官司打成了9個(gè)官司，問(wèn)題的癥結(jié)就是代持引發(fā)，“財(cái)富保障的方式應(yīng)當(dāng)采用正金字塔的形式，塔基也就是股權(quán)結(jié)構(gòu)一定要清晰穩(wěn)固”。

    “從財(cái)富傳承的角度看，要實(shí)現(xiàn)股權(quán)的順利傳承，財(cái)富二代對(duì)公司的控制權(quán)設(shè)計(jì)應(yīng)該做到‘有名有實(shí)’。”馬乃東表示，結(jié)合本次案例，雖然趙志全擁有相關(guān)公司股份，但其女兒趙龍沒(méi)有在包括昆侖BVI等離岸控股公司擔(dān)任董事，也沒(méi)有在魯南制藥這一國(guó)內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體公司擔(dān)任董監(jiān)高職務(wù)，這本身不利于其行使和保障自己作為股東的權(quán)利。如果是要將股權(quán)裝入信托，考量股權(quán)的名義所有權(quán)已發(fā)生變更，要確保不出現(xiàn)類(lèi)似本案的惡果，就要確保接班人能對(duì)公司實(shí)現(xiàn)有效的控制。

    他同時(shí)認(rèn)為，財(cái)富保障規(guī)劃切忌好高騖遠(yuǎn)，否則無(wú)異于在大海里裸泳，“其實(shí)大道至簡(jiǎn)，財(cái)富保障應(yīng)該量力而行，越簡(jiǎn)單越好”。

    王昊說(shuō)，趙志全本可以采用遺囑的方式，將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給女兒趙龍。可能他當(dāng)初考慮身體和女兒年齡等綜合因素，最終選擇了信托方式。信托是一種很好的財(cái)富傳承工具，關(guān)鍵是要做好結(jié)構(gòu)安排。

    以趙氏信托為例，更好的結(jié)構(gòu)安排是，由趙志全做委托人，趙龍做受益人，信托資產(chǎn)是昆侖BVI公司股權(quán)，同時(shí)找一個(gè)專(zhuān)業(yè)信托公司來(lái)做受托人。一般信托公司會(huì)專(zhuān)門(mén)設(shè)立一個(gè)公司來(lái)持有客戶公司股份，同時(shí)設(shè)置很多權(quán)力制衡安排，從而避免客戶股份被輕易轉(zhuǎn)移。

    王昊還認(rèn)為，信托本身是很靈活的方式，如果委托人對(duì)信托完全不了解，又被有心人利用的話，對(duì)方可以在信托設(shè)立之初就埋下陷阱。因此，委托人或者受益人需要對(duì)信托的基本制度和運(yùn)作規(guī)律有了解，建立良好的信托結(jié)構(gòu)缺一不可。

    此外，應(yīng)特別重視受托人選擇問(wèn)題。某律師事務(wù)所家族信托領(lǐng)域的律師認(rèn)為，這個(gè)魯南制藥股權(quán)案件本身錯(cuò)綜復(fù)雜，但從其在國(guó)內(nèi)的影響來(lái)說(shuō)，會(huì)把信托過(guò)程中的受托人選擇問(wèn)題提到重要層面，特別是自然人做受托人的，可能會(huì)受到一定影響。

    據(jù)悉，此前有律所嘗試過(guò)推行自然人受托民事信托業(yè)務(wù)模式，但總體上國(guó)內(nèi)的自然人做受托人的還較少。業(yè)界有觀點(diǎn)認(rèn)為，自然人做受托人，我國(guó)的《信托法》雖然允許，但是由于相關(guān)制度不配套，對(duì)自然人受托人缺乏監(jiān)督機(jī)制，對(duì)客戶來(lái)說(shuō)風(fēng)險(xiǎn)偏大。另外，在上述家族信托領(lǐng)域的律師看來(lái)，在相關(guān)規(guī)定不明的情況下，自然人受托跟代持其實(shí)沒(méi)有本質(zhì)區(qū)別，業(yè)務(wù)也有合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

    “其實(shí)國(guó)內(nèi)信托的管理級(jí)別比海外信托要高。”一家頭部信托公司家族辦公室負(fù)責(zé)人對(duì)記者表示，海外的信托公司，即便是全球非常大的，很多本質(zhì)上并不是一家金融機(jī)構(gòu)，而更像是家族或律師等的一個(gè)集中體，內(nèi)部的制度可能并不是按照金融機(jī)構(gòu)的內(nèi)控制度來(lái)做的。反觀國(guó)內(nèi)，目前做家族信托出現(xiàn)機(jī)構(gòu)失誤或道德風(fēng)險(xiǎn)的概率反而是比較低的，主要也是因?yàn)閲?guó)內(nèi)整體的監(jiān)管和公司的管理機(jī)制都是比較嚴(yán)的。她以所在公司舉例稱(chēng)，公司有嚴(yán)密的內(nèi)控制度，股權(quán)家族信托的結(jié)構(gòu)需要經(jīng)過(guò)初審、復(fù)審、上審批會(huì)，即使變更要素也是需要有流程來(lái)審批的。

    “如果僅僅知道作為受益人可以按時(shí)領(lǐng)錢(qián)，而不了解家族信托復(fù)雜的運(yùn)作機(jī)制，不知道自己的權(quán)力，不知道如何制約受托人的權(quán)力，就無(wú)法維護(hù)自己家族的利益。家族信托受益人的教育是需要納入傳承規(guī)劃的必修課。”王昊說(shuō)。