本報記者 昌校宇

    近日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“中基協(xié)”）正式發(fā)布新修訂的《私募投資基金備案指引第3號——私募投資基金變更管理人》（以下簡稱《備案指引第3號》或“新規(guī)”），并與北京金融法院聯(lián)合公布兩起聚焦管理人失聯(lián)、失能問題的典型案例。

    受訪專家普遍認(rèn)為，《備案指引第3號》與相關(guān)典型案例的配套發(fā)布，不僅從制度層面打通了管理人變更的堵點(diǎn)，更在司法層面確認(rèn)了投資者自救的合法路徑，為行業(yè)風(fēng)險化解與投資者權(quán)益保護(hù)構(gòu)建起一道堅實的防線。

    破解行業(yè)治理難題

    隨著近年來私募基金行業(yè)的快速發(fā)展，基金管理人優(yōu)勝劣汰加速，部分機(jī)構(gòu)“失聯(lián)”“失能”等問題引發(fā)基金治理及清算難題，制約行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。

    2023年9月份，中基協(xié)發(fā)布舊版《備案指引第3號》，明確私募基金變更管理人的標(biāo)準(zhǔn)流程及材料要求，為失能管理人存續(xù)基金風(fēng)險處置提供了操作路徑，但隨著行業(yè)發(fā)展，其部分條款已難以適應(yīng)當(dāng)前的行業(yè)現(xiàn)實與司法實踐需求。為此，中基協(xié)檢視規(guī)則內(nèi)容與實施效果，結(jié)合實踐調(diào)研多措并舉，于近日修訂了《備案指引第3號》。

    本次修訂以保護(hù)投資者合法權(quán)益為基本遵循，充分體現(xiàn)投資者意思自治，便利變更要求和程序，優(yōu)化司法與自律銜接，并對部分條款進(jìn)行合并刪減，將原來的19條壓縮為16條。具體來看，主要修訂內(nèi)容包括五方面：一是尊重合同約定，增加“生前遺囑”條款；二是簡化決議文件，優(yōu)化投資者決議變更管理人程序；三是明確辦理依據(jù)，暢通司法仲裁與自律銜接；四是聚焦管理人變更，刪除成立清算組相關(guān)條款；五是響應(yīng)投資者訴求，擴(kuò)大管理人變更適用范圍。

    北京大學(xué)法學(xué)院研究員、博士生導(dǎo)師洪艷蓉表示：“新修訂的《備案指引第3號》帶來的不僅僅是內(nèi)容的精簡與提升，其制度創(chuàng)新蘊(yùn)含著治理舉措的針對性、靈活性、全面性、全程性、效率性、開放性，既能有效解決眼下之憂，更能面向未來挑戰(zhàn)。”

    在上海市方達(dá)律師事務(wù)所北京辦公室合伙人陳瑱看來，新規(guī)的發(fā)布，是中基協(xié)根據(jù)行業(yè)實際情況和市場需求不斷優(yōu)化自律規(guī)則的重要舉措。此次修訂不僅尊重市場規(guī)律優(yōu)化了流程，更為解決實際難題提供了有效路徑。

    “新規(guī)通過規(guī)則優(yōu)化，為投資者擺脫問題私募基金管理人掃清了關(guān)鍵障礙，通過引入新的合格管理人，重新恢復(fù)有效管理或正常清算退出，避免基金長期陷入‘拋錨’狀態(tài)，為投資者利益提供了更多更好的保障。”北京大成律師事務(wù)所高級合伙人李壽雙說。

    明晰投資者自救路徑

    打破因管理人失聯(lián)、失能導(dǎo)致基金運(yùn)作陷入僵局的行業(yè)難題，既需要監(jiān)管機(jī)構(gòu)和行業(yè)自律組織持續(xù)調(diào)研和推動規(guī)則完善，也需要裁判機(jī)構(gòu)在個案中及時響應(yīng)合法合理的救濟(jì)訴求。

    近日，中基協(xié)與北京金融法院聯(lián)合發(fā)布“投資者代表訴訟”和“清算執(zhí)行創(chuàng)新”兩個典型案例，為化解存量基金風(fēng)險，特別是契約型基金運(yùn)行與清算階段的僵局破解提供了司法實踐支持。

    在案例一中，案情聚焦于私募基金管理人失聯(lián)、缺位情形下，投資人應(yīng)有權(quán)通過召開基金份額持有人大會決議終止基金運(yùn)作、成立清算組并決定通過推舉代表訴訟等適當(dāng)方式處置基金終止后的相關(guān)事宜。北京金融法院在二審中進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)，契約型私募基金管理人失聯(lián)后，投資人可通過召開基金份額持有人大會授權(quán)代表提起訴訟向基金交易關(guān)聯(lián)方主張權(quán)利。

    君合律師事務(wù)所合伙人張愉慶表示，案例一的重大意義在于，司法確認(rèn)了經(jīng)基金份額持有人大會合法授權(quán)的投資者代表，有權(quán)代表基金提起訴訟和主張權(quán)利，為解決契約型基金在管理人失聯(lián)或失能情況下的代表權(quán)與訴訟主體資格問題提供了關(guān)鍵依據(jù)。這為投資者打破維權(quán)僵局提供了務(wù)實路徑。在具體操作中，核心在于依法召開基金份額持有人大會并形成有效決議。會議召集、表決程序（如變更管理人需經(jīng)持有三分之二以上份額的投資者同意）應(yīng)符合基金合同約定或法律法規(guī)規(guī)定。為增強(qiáng)決議的公信力，避免第三方對授權(quán)效力的質(zhì)疑，建議積極引入公證或律師事務(wù)所出具專項法律意見書，對會議程序的合法性提供明確結(jié)論。

    案例二是在管理人缺位且契約型基金處于清算僵局階段情況下，對執(zhí)行工作機(jī)制的一項創(chuàng)新。某基金清算程序因管理人失能而停滯，法院允許投資者提供擔(dān)保后直接執(zhí)行底層資產(chǎn)，若有潛在債權(quán)人未來主張權(quán)利，則以擔(dān)保財產(chǎn)賠付。

    北京市中倫律師事務(wù)所北京辦公室合伙人郭克軍認(rèn)為，參照執(zhí)行救濟(jì)手段中執(zhí)行異議制度的思路，通過引入申請執(zhí)行人提供擔(dān)保的機(jī)制，進(jìn)而推進(jìn)底層基金的清算和清算后財產(chǎn)執(zhí)行，有助于平衡既有債權(quán)人與潛在債權(quán)人的利益，為清算僵局類案件提供了“擔(dān)保式執(zhí)行”的解決思路，兼顧效率與公平，體現(xiàn)了執(zhí)行救濟(jì)的精細(xì)化思維。

    在洪艷蓉看來，上述司法裁判對自力救濟(jì)模式及其效力的確認(rèn)，無疑激發(fā)了投資者的自救潛能與維權(quán)信心，更進(jìn)一步豐富了在專業(yè)機(jī)構(gòu)視角下更換失能管理人的救濟(jì)模式，拓展了新的救濟(jì)途徑，客觀上起到典型案件的積極示范作用。

    構(gòu)建雙重保障體系

    《備案指引第3號》與相關(guān)典型案例的配套發(fā)布，展現(xiàn)了自律規(guī)范與金融司法在化解私募治理及清算僵局方面的協(xié)同發(fā)力，構(gòu)建起“自律規(guī)范+司法確權(quán)”的雙重保障體系。

    國浩私募基金與資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)委員會暨法律研究中心主任、國浩上海合伙人鄒菁表示，新修訂的《備案指引第3號》與司法典型案例的相繼出臺，標(biāo)志著我國私募基金僵局化解進(jìn)入?yún)f(xié)同共治的新階段。這一治理模式既明確了各主體的權(quán)利義務(wù)，又提供了可操作的實務(wù)路徑，為行業(yè)健康發(fā)展注入了制度動能。

    “中基協(xié)通過新規(guī)構(gòu)建基礎(chǔ)制度框架，更新管理人變更的標(biāo)準(zhǔn)、程序與材料要求，將解決僵局的權(quán)力交還給投資者和新管理人，提升風(fēng)險處置的市場化程度與效率，為司法裁判提供參照。北京金融法院通過典型案例探索實踐邊界，對‘代表訴訟資格’‘清算執(zhí)行方式’等模糊問題作出認(rèn)定，為自律規(guī)則的細(xì)化提供實踐依據(jù)。最終通過二者的聯(lián)動發(fā)布與后續(xù)銜接，形成全鏈條治理體系。”鄒菁進(jìn)一步分析稱。

    在北京市中倫律師事務(wù)所北京辦公室非權(quán)益合伙人翁禾倩看來，新修訂的《備案指引3號》與相關(guān)典型案例的發(fā)布，對于管理人履職異常導(dǎo)致的基金治理困境具有極強(qiáng)的示范和指引意義，相信隨著相關(guān)規(guī)則在實踐中的深化理解與適用，私募基金行業(yè)有望邁入更加透明、有生命力、可持續(xù)的高質(zhì)量發(fā)展階段。